工伤后，职工的护工能否向单位主张工资

　　【真实案情】

　　贾某工伤复发需要陪护。

　　贾某的单位A公司向贾某的配偶宋某所在的B公司发出通知，名为《关于宋某陪护有关事宜的函》，内容为：“贾某于2015年12月14日因工伤复发在保定市工伤康复中心住院治疗。根据《工伤保险条例》相关规定，现需贵公司宋某在贾某住院期间对其进行护理。请贵公司予以支持。”之后，宋某从B公司离职。

　　A公司按本单位上一年度职工平均工资标准定期向贾某支付护理费。

　　现宋某以A公司定期支付工资并与自己形成事实劳动关系为由，主张A公司应支付拖欠工资、社保等费用，诉至仲裁及法院。

　　【庭审主张】

　　A公司主张：

　　1.我公司没有与宋某建立劳动关系的意思表示，双方不符合建立劳动关系的条件，双方实际未建立劳动关系。

　　2.我公司定期支付的是贾某的护理费，护理费发放凭证和收条上明确写明了“贾某住院期间的护理费”，且收款人为贾某，不是宋某的工资。

　　3.我公司只是根据有关法律规定支付给贾某护理费，无权指定由谁护理。

　　宋某主张：

　　1.A公司向B公司发函，该函载明“需宋某在贾某住院期间对其进行护理”，我是因为A公司的聘用而护理贾某，工种是护工，工资应按其职工平均工资发放。

　　2. 不能对护理费和护理工工资在概念理解上混为一谈。护理费是给病人或需要护理的人的专项费用，事实上我是每月以现金方式从A公司领取与护理费等额的工资。

　　3.A公司给B公司的函已经证明，是工作需要。如果是我自愿看护，则无需公司出函。

　　【裁判观点】

　　一审法院认为：

　　1.A公司函载明“需宋某在贾某住院期间对其进行护理”，并未体现与其建立劳动关系的意思表示，且护理工伤职工并非A公司的经营范围，也不是其业务组成部分，故双方未建立劳动关系。

　　2. 宋某提供的护理费发放凭证在另案中作为护理费证据提交(贾某曾因A公司未支付护理费而诉至劳动仲裁和法院)，现宋某主张该费用为工资，与生效判决书认定的事实相悖，且其未提供充分有效的证据予以反驳。

　　故驳回宋某的诉讼请求。

　　二审法院认为：

　　1.根据该函载明的内容，未体现A公司与宋某建立劳动关系的意思表示。

　　2.宋某提交的主张A公司向其实际支付工资的相关凭证，载明系A公司支付贾某护理费，宋某主张其与A公司具有事实劳动关系理据不足。

　　故驳回宋某的诉讼请求。

　　再审法院认为：

　　1.《关于宋某陪护有关事宜的函》未体现A公司与宋某建立劳动关系的意思表示。

　　2. 护理费发放凭证、贾某护理费支付情况汇总表不能证明A公司向宋某支付了工资，以及护理工伤职工并非A公司的经营范围等，双方未建立劳动关系。

　　故驳回宋某的诉讼请求。